Qu’est-ce qu’une garantie de soumission ?

Une garantie de soumission couvre un bid par la promesse de paiement d'un tiers. La banque ou la société de cautionnement du soumissionnaire s'engage à verser à l'acheteur une somme déterminée si le soumissionnaire retire son offre avant la conclusion du contrat. L'acheteur obtient ce paiement en le réclamant au garant. Dans le cadre de la passation de marchés publics et privés, ce même instrument est également appelé caution de soumission, sûreté de soumission ou caution d'appel d'offres. Les documents de chaque appel d'offres déterminent les termes applicables. Sa portée se limite à la phase de bid. Elle s'applique de la remise de l'offre jusqu'à la signature du contrat ou à la fin de la procédure. Une fois le contrat conclu, d'autres instruments garantissent les obligations du fournisseur.

Fonctionnement d’une garantie de soumission

Trois parties interviennent dans chaque garantie de soumission : le soumissionnaire en fait la demande, une banque ou une société de cautionnement l’émet en qualité de garant, et l’acheteur la détient en qualité de bénéficiaire. Le garant paie sur présentation d’une demande conforme aux conditions de la garantie, indépendamment de l’offre elle-même.

Soumissionnaire, garant et acheteur

Le soumissionnaire est le donneur d’ordre. C’est la partie dont l’offre est garantie et qui fait émettre la garantie en faveur de l’acheteur. Le garant s’engage à payer. L’acheteur, en tant que bénéficiaire, est la partie qui peut faire appel à la garantie.

Dans sa forme bancaire habituelle, cet instrument est une garantie à première demande. Le guide de l'ICC Academy sur les URDG 758, les règles uniformes de la Chambre de commerce internationale relatives aux garanties sur demande, la définit comme l'engagement irrévocable d'un garant, généralement une banque, de payer le bénéficiaire lorsque celui-ci présente une demande conforme. Ces règles régissent toute garantie qui y est soumise. Un cautionnement peut garantir les mêmes obligations, mais les documents de l'appel d'offres déterminent si un tel cautionnement est accepté.

Payable à première demande, indépendamment du bid

C’est son indépendance qui rend cet instrument utile à l’acheteur. Selon les règles de l’ICC, le garant doit honorer une présentation conforme indépendamment du contrat sous-jacent, ce qui, dans le cas d’une garantie de soumission, désigne l’offre et les conditions de l’appel d’offres. Le garant doit déterminer si la demande est conforme au libellé de la garantie, et non si le soumissionnaire s’est effectivement retiré ou a refusé de signer.

Cela déplace le terrain sur lequel se règle la contestation d'un appel en garantie. Un soumissionnaire qui estime qu'une demande est injustifiée ne peut pas empêcher le paiement en renvoyant la banque à son offre ou aux documents de l'appel d'offres. Le litige l'oppose à l'acheteur. Et lorsque la garantie est émise sous le régime des Règles uniformes relatives aux garanties sur demande (URDG 758), le soumissionnaire ne peut pas demander à sa banque de l'annuler ou de la modifier unilatéralement après son émission.

Ce que définissent les documents de l'appel d'offres

Les documents de l'appel d'offres fixent le montant, la forme, la durée de validité et les modalités de remise de la garantie de soumission. La banque du soumissionnaire doit s'y conformer plutôt qu'appliquer ses propres conditions. Les Instructions aux soumissionnaires de la Commission européenne pour un appel d'offres de fournitures de matériel informatique lancé en 2025 dans le cadre de l'action extérieure de l'UE (référence EC/BiH/TEN/25/011) montrent à quel point ces conditions peuvent être précises. Il s'agit des documents d'un appel d'offres particulier, et non de dispositions légales. L'invitation à soumissionner d'un autre acheteur peut définir chacun de ces points différemment.

Montant

Dans cet appel d'offres, le montant est une somme fixe en euros pour chaque lot : 7 000 € pour le lot 1, 4 000 € pour le lot 2 et 2 500 € pour le lot 3. Le soumissionnaire ne le calcule pas en pourcentage de son prix. Il relève le montant correspondant au lot pour lequel il remet une offre.

Un montant forfaitaire reste également inchangé lorsque l’offre évolue. Un soumissionnaire qui baisse le prix du lot 1 pendant la préparation fournit toujours 7 000 € dans le cadre de cet appel d’offres, car ce montant est fixé par l’acheteur et n’est pas lié à la valeur de l’offre.

Forme et émetteur

La garantie doit être présentée sous la forme précisée dans l’annexe au dossier d’appel d’offres. Ce modèle annexé est le texte de l’acheteur. Le garant établit donc la garantie selon les termes de l’acheteur, et non selon son propre modèle standard.

Les mêmes documents déterminent qui peut émettre la garantie. S'ils précisent un type d'émetteur ou fixent des conditions à son égard, le choix du garant par le soumissionnaire est limité à ce qu'ils autorisent. Un texte présenté sous une forme autre que celle figurant en annexe ne satisfait pas à l'exigence, quelle que soit la solidité de l'émetteur.

Durée de validité

Les soumissionnaires à l’appel d’offres de la Commission sont liés par leur offre pendant 90 jours à compter de l’échéance de remise de l’offre, période que les documents désignent comme la durée de validité de l’offre. La garantie de soumission doit rester valide pendant 45 jours au-delà de cette période, soit 135 jours à compter de l’échéance.

Cette marge signifie que la garantie reste valable au-delà de l’offre qu’elle couvre. Toute modification de la durée de validité de l’offre s’applique également à la garantie. C’est pourquoi les documents lient les deux en cas de prolongation de cette durée.

Remise de l’original signé

L’original signé de la garantie de soumission doit être envoyé ou remis en main propre au pouvoir adjudicateur. Il s’agit d’un document physique qui suit son propre circuit, distinct des autres éléments de l’offre transmis par d’autres moyens.

Lors de la séance d’ouverture, l’autorité peut annoncer si la garantie de soumission requise est présente, lorsqu’une telle garantie est exigée. L’absence d’un document obligatoire constitue une irrégularité susceptible d’entraîner le rejet de l’offre. Une garantie manquante peut donc compromettre l’offre dès l’ouverture.

Comment une équipe bid obtient une garantie de soumission

Une équipe bid obtient une garantie de soumission en demandant à la banque du soumissionnaire, ou à un autre émetteur accepté par les documents de l'appel d'offres, de l'établir sur le formulaire de l'acheteur, puis en vérifiant que son libellé est conforme à ces documents. Cette étape fait partie de la gestion d'une réponse à un appel d'offres et dépend des délais de la banque comme de ceux de l'équipe.

Demande à la banque du soumissionnaire

Le soumissionnaire demande à sa propre banque d’émettre la garantie. La demande reprend les éléments précisés dans les documents
: le montant correspondant au lot, le formulaire annexé, la période de validité calculée à compter de l’échéance de remise de l’offre et l’acheteur en tant que bénéficiaire.

L’intervention de la banque précède la remise de l’offre. Lorsque les documents exigent que l’original signé soit envoyé ou remis en main propre, comme dans l’appel d’offres de la Commission, le délai d’émission par la banque et le délai d’acheminement de l’original doivent tous deux être intégrés au calendrier du bid.

Vérifier le libellé du document émis

L’ICC Academy décrit l’examen par le bénéficiaire d’une garantie émise au regard du contrat sous-jacent, selon quatre points : la date d’expiration, le montant, les documents requis pour présenter une demande et la forme de cette demande. En cas de divergence, les différences sont transmises au donneur d’ordre et la garantie peut être modifiée.

Ici, les documents de l'appel d'offres et le modèle qui leur est annexé servent de référence, plutôt qu'un contrat signé. Les quatre mêmes points s'appliquent, et toute différence est corrigée en modifiant la garantie.

Quand une garantie de soumission est appelée, prolongée ou libérée

Une garantie de soumission est appelée lorsque le soumissionnaire ne respecte pas les obligations liées à son offre, prolongée lorsque l'acheteur prolonge la validité de l'offre et que le soumissionnaire l'accepte, puis libérée à la signature du marché ou à la fin de la procédure, selon les conditions définies dans les documents propres à chaque appel d'offres. L'appel d'offres de la Commission présente chaque étape, de la remise de l'offre à l'attribution.

Ce qui déclenche l'appel de la garantie

Les documents de la Commission définissent le fait générateur en termes généraux : la garantie sera appelée si le soumissionnaire ne respecte pas toutes les obligations énoncées dans son offre. Le retrait de l’offre entre l’échéance de remise de l’offre et la fin de sa période de validité peut entraîner la perte de la garantie.

L’attribution du marché constitue un second fait déclencheur. Si le titulaire ne signe pas et ne renvoie pas le contrat, ainsi que toute garantie financière requise, dans les 30 jours suivant la notification, le pouvoir adjudicateur peut considérer son acceptation de l’offre comme annulée, tout en conservant le droit de saisir la garantie. Comme le fait déclencheur principal vise toutes les obligations énoncées dans l’offre, le contenu de l’offre et le libellé de la garantie déterminent ensemble l’exposition du soumissionnaire.

Lorsque l'acheteur prolonge la validité de l'offre

Un soumissionnaire qui accepte de prolonger la validité de son offre est tenu de prolonger sa garantie de soumission pour la nouvelle période. Un soumissionnaire qui refuse conserve sa garantie, sans qu'elle soit acquise, mais sa participation à la procédure prend fin.

Lorsque la garantie est émise sous réserve des règles de l'ICC, l'acheteur dispose d'une seconde option. Dans le cadre du mécanisme « prorogation ou paiement », un bénéficiaire peut demander la prorogation de la date d'expiration de la garantie au lieu d'un paiement immédiat. Ainsi, un acheteur dont la garantie est sur le point d'expirer peut en demander la prorogation.

Libération pour l’attributaire et les autres soumissionnaires

La garantie de soumission du titulaire est libérée à la signature du marché public, une fois la garantie de bonne exécution remise. En pratique, la garantie couvrant la phase de remise de l'offre cède alors la place à celle couvrant la phase d'exécution du marché.

La libération des garanties des autres soumissionnaires est formulée de manière moins cohérente, y compris au sein d’un même document. L’article 21 des instructions de la Commission prévoit la libération des garanties des soumissionnaires non retenus à la signature du contrat, tandis que l’article 23 indique qu’elle intervient à l’issue de la procédure. Les documents de chaque appel d’offres déterminent les conditions de libération, et une contradiction de ce type reste en suspens jusqu’à ce que l’acheteur apporte des précisions.

Ce qui distingue une garantie de soumission des autres garanties

Une garantie de soumission couvre l’offre jusqu’à la signature du contrat. Une garantie de bonne exécution couvre l’exécution du contrat par le fournisseur après son attribution, tandis qu’une garantie de restitution d’acompte couvre le remboursement d’un acompte versé par l’acheteur au titre du contrat.

Garantie de soumission et garantie de bonne exécution

Une garantie de bonne exécution met à la disposition de l’acheteur une somme qu’il peut réclamer si le fournisseur n’exécute pas le contrat comme convenu. Elle est liée au contrat, et non à l’offre. Dans le modèle de la Commission, elle est fixée à 10 % du montant du contrat et remise avec le contrat contresigné.

Les deux garanties diffèrent par le mode de calcul de leur montant et par ce qu'elles couvrent. Dans l'appel d'offres de la Commission, la garantie de soumission est fixée à un montant par lot, tandis que la garantie de bonne exécution dépend de la valeur du marché. Elles se rejoignent à la signature du marché, lorsque la remise de la garantie de bonne exécution libère la garantie de soumission du titulaire.

Garantie de soumission et garantie de remboursement d'acompte

Une garantie de restitution d'acompte protège le droit de l'acheteur à récupérer l'acompte versé au fournisseur lorsque le contrat en prévoit un. Comme la garantie de bonne exécution, elle intervient après l'attribution du marché et porte sur des fonds que l'acheteur a déjà versés.

Une garantie de soumission n'implique aucun paiement de la part de l'acheteur. Elle garantit le respect des engagements du soumissionnaire pendant la procédure, entre l'échéance de remise de l'offre et la signature.